交通行政訴訟代理詞
審判長(zhǎng)、審判員：
安徽徽天律師事務(wù)所接受董俊和肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)的委托，指派我擔(dān)任董俊和肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)訴肥東縣交通局行政強(qiáng)制措施和行政賠償糾紛一案的原告訴訟代理人，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律，結(jié)合今天的庭審，發(fā)表代理意見(jiàn)如下：
一、被告扣押皖A(yù)69030轎車(chē)沒(méi)有事實(shí)根據(jù)
被告提供的證據(jù)不能證明第三人殷慶豐有從事非法營(yíng)運(yùn)的事實(shí)。為證明第三人有非法營(yíng)運(yùn)的事實(shí)，被告提供三個(gè)證據(jù)，詢問(wèn)筆錄、證人程艷寫(xiě)的《事情經(jīng)過(guò)》和錄像資料。在庭審過(guò)程中，原告代理人就詢問(wèn)筆錄的真實(shí)性對(duì)被告的三個(gè)執(zhí)法人員進(jìn)行了詢問(wèn)，被告的三個(gè)執(zhí)法人員對(duì)于查獲“違法車(chē)輛”的地點(diǎn)說(shuō)出了兩個(gè)地點(diǎn)，對(duì)于“哪幾個(gè)執(zhí)法人員參與了對(duì)殷慶豐的詢問(wèn)”這個(gè)問(wèn)題給出完全不同的三個(gè)答案！對(duì)于被告所說(shuō)的乘客（程艷）的住址就更是說(shuō)不出具體地址。而且，該詢問(wèn)筆錄所記載的內(nèi)容與第三人的當(dāng)庭陳述有很大出入。對(duì)于程艷寫(xiě)的《事情經(jīng)過(guò)》，因被告沒(méi)有申請(qǐng)證人出庭作證，被告也沒(méi)有向法庭提供該證人身份情況的證明，所以，證人程艷的身份和其證言的真實(shí)性都無(wú)法核實(shí)。再者，被告對(duì)證人的詢問(wèn)應(yīng)當(dāng)制作詢問(wèn)筆錄，而不應(yīng)該僅僅是一張《事情經(jīng)過(guò)》，因此，該證人證言是不能采信的。被告出示的錄像資料也不能證明第三人有非法營(yíng)運(yùn)的事實(shí)，錄像中只能看到一輛轎車(chē)副駕駛上坐一個(gè)女子，而且僅能看到其側(cè)面，駕駛員的臉無(wú)法看到。證人程艷是否就是坐在副駕駛上的女子？被告無(wú)法給出令人信服的解釋。因此，被告的上述三份證據(jù)均不能證明第三人有非法營(yíng)運(yùn)的事實(shí)。
二、被告扣押皖A(yù)69030轎車(chē)沒(méi)有法律依據(jù)。
《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第三十二條規(guī)定：“被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》若干問(wèn)題的解釋第二十六條規(guī)定：“在行政訴訟中，被告對(duì)其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時(shí)的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為沒(méi)有證據(jù)、依據(jù)?！?BR>
本案被告在規(guī)定的舉證期限內(nèi)沒(méi)有向人民法院提供執(zhí)法的依據(jù)，依照上述法律及司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告沒(méi)有執(zhí)法依據(jù)。被告在庭審時(shí)稱其執(zhí)法依據(jù)是《中華人民共和國(guó)道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》第六十三條，但即使依據(jù)《中華人民共和國(guó)道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》第六十三條被告也無(wú)權(quán)扣押車(chē)輛。
依據(jù)《中華人民共和國(guó)道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》第六十三條的規(guī)定，被告暫扣違法車(chē)輛的其前提條件為：沒(méi)有車(chē)輛營(yíng)運(yùn)證又無(wú)法當(dāng)場(chǎng)提供其他有效證明的。皖A(yù)69030轎車(chē)駕駛員殷慶豐當(dāng)晚在被被告執(zhí)法人員強(qiáng)行帶到辦公室時(shí)已經(jīng)提供行車(chē)證、駕駛證、身份證等合法的證件，并說(shuō)明它是為肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)開(kāi)車(chē)的。且肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)就在縣城內(nèi)，稍作調(diào)查就可以確定車(chē)輛是合法的。所以，被告沒(méi)有扣押車(chē)輛的前提條件。而且，2006年6月28日，被告將《交通違法行為告知書(shū)》送達(dá)給車(chē)主董俊后，說(shuō)明被告已經(jīng)知道了車(chē)輛的合法來(lái)源，這樣被告就更沒(méi)有扣車(chē)的理由和前提。
而且，依據(jù)《行政處罰法》三十七條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)有登記保存證據(jù)的權(quán)力，沒(méi)有扣押證據(jù)的權(quán)力。《道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》第六十三條的規(guī)定與《行政處罰法》三十七條的規(guī)定相抵觸。按照《立法法》第七十九條的規(guī)定，行政法規(guī)與法律相抵觸時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用法律。所以，被告扣押原告車(chē)輛的行政行為沒(méi)有法律依據(jù)。
三、被告扣押皖A(yù)69030轎車(chē)的程序嚴(yán)重違法
退一步說(shuō)，即使被告有扣押皖A(yù)69030的權(quán)力，其扣車(chē)的程序也是違法的。依據(jù)《行政處罰法》第三十七條和《交通行政處罰程序規(guī)定》第十六條的規(guī)定，被告對(duì)證據(jù)有登記保存的權(quán)利，保存的期限是七日，在七日內(nèi)，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷(xiāo)毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。被告已明顯違反了法律的規(guī)定。皖A(yù)69030轎車(chē)在2006年5月30日晚就被其扣押起來(lái)，2006年7月1日，被告作出對(duì)車(chē)主董俊罰款3萬(wàn)元的《交通行政處罰決定書(shū)》，后又將其撤銷(xiāo)。2006年7月31日，被告又一次作出對(duì)車(chē)主董俊罰款3萬(wàn)元的《交通行政處罰決定書(shū)》。不可思義的是，在車(chē)輛被扣押二個(gè)多月后且《交通行政處罰決定書(shū)》已經(jīng)作出的情況下，2006年8月10日，被告向董俊郵遞送達(dá)了《道路運(yùn)輸車(chē)輛暫扣憑證》，稱“……決定暫扣你的車(chē)輛。請(qǐng)你在七日內(nèi)持本憑證到肥東縣交通局接受處理。暫扣期間，對(duì)車(chē)輛予以免費(fèi)保管；逾期不接受處理的，將依法做出行政處罰決定；拒不履行的，將申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行?！?——完全顛倒了法定的程序；實(shí)際上，被告當(dāng)庭向法庭提供的暫扣憑證已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了法定的舉證期限，根本不能作為其扣車(chē)的合法證據(jù)。從扣車(chē)到現(xiàn)在已有三個(gè)多月的時(shí)間，在這期間，被告拒絕歸還車(chē)輛，實(shí)質(zhì)就是非法扣押車(chē)輛。
四、本案中肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)具備訴訟主體資格
本案中，原告董俊是皖A(yù)69030轎車(chē)的車(chē)主，肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)是車(chē)輛的使用人，這從第三人的陳述，證人賈學(xué)蘭、葛圣傳的證言以及肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)的工資表都可以看出這一點(diǎn)。被告的扣車(chē)行為直接侵犯了肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)對(duì)車(chē)輛的使用權(quán)。依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第十一條和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第十二條規(guī)定，肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)與被告的行政行為有法律上的利害關(guān)系，因此，本案中肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)具備原告的訴訟主體資格?！?
五、關(guān)于行政賠償問(wèn)題
原告肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)在皖A(yù)69030轎車(chē)被扣期間，每月支付第三人工資800元，每月向交通管理部門(mén)繳納養(yǎng)路費(fèi)100元。這僅是直接經(jīng)濟(jì)損失，不包括間接損失。原告肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)的經(jīng)濟(jì)損失完全由被告的違法行政造成，依據(jù)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，理應(yīng)由被告承擔(dān)賠償責(zé)任。
綜上，被告扣押皖A(yù)69030轎車(chē)的行政行為沒(méi)有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，程序嚴(yán)重違法，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)；被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因違法行政行為給原告造成的損失。
以上代理意見(jiàn)，請(qǐng)合議庭考慮并予以采納。
安徽徽天律師事務(wù)所
吳文紅 律師
2006年9月1日
安徽徽天律師事務(wù)所接受董俊和肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)的委托，指派我擔(dān)任董俊和肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)訴肥東縣交通局行政強(qiáng)制措施和行政賠償糾紛一案的原告訴訟代理人，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律，結(jié)合今天的庭審，發(fā)表代理意見(jiàn)如下：
一、被告扣押皖A(yù)69030轎車(chē)沒(méi)有事實(shí)根據(jù)
被告提供的證據(jù)不能證明第三人殷慶豐有從事非法營(yíng)運(yùn)的事實(shí)。為證明第三人有非法營(yíng)運(yùn)的事實(shí)，被告提供三個(gè)證據(jù)，詢問(wèn)筆錄、證人程艷寫(xiě)的《事情經(jīng)過(guò)》和錄像資料。在庭審過(guò)程中，原告代理人就詢問(wèn)筆錄的真實(shí)性對(duì)被告的三個(gè)執(zhí)法人員進(jìn)行了詢問(wèn)，被告的三個(gè)執(zhí)法人員對(duì)于查獲“違法車(chē)輛”的地點(diǎn)說(shuō)出了兩個(gè)地點(diǎn)，對(duì)于“哪幾個(gè)執(zhí)法人員參與了對(duì)殷慶豐的詢問(wèn)”這個(gè)問(wèn)題給出完全不同的三個(gè)答案！對(duì)于被告所說(shuō)的乘客（程艷）的住址就更是說(shuō)不出具體地址。而且，該詢問(wèn)筆錄所記載的內(nèi)容與第三人的當(dāng)庭陳述有很大出入。對(duì)于程艷寫(xiě)的《事情經(jīng)過(guò)》，因被告沒(méi)有申請(qǐng)證人出庭作證，被告也沒(méi)有向法庭提供該證人身份情況的證明，所以，證人程艷的身份和其證言的真實(shí)性都無(wú)法核實(shí)。再者，被告對(duì)證人的詢問(wèn)應(yīng)當(dāng)制作詢問(wèn)筆錄，而不應(yīng)該僅僅是一張《事情經(jīng)過(guò)》，因此，該證人證言是不能采信的。被告出示的錄像資料也不能證明第三人有非法營(yíng)運(yùn)的事實(shí)，錄像中只能看到一輛轎車(chē)副駕駛上坐一個(gè)女子，而且僅能看到其側(cè)面，駕駛員的臉無(wú)法看到。證人程艷是否就是坐在副駕駛上的女子？被告無(wú)法給出令人信服的解釋。因此，被告的上述三份證據(jù)均不能證明第三人有非法營(yíng)運(yùn)的事實(shí)。
二、被告扣押皖A(yù)69030轎車(chē)沒(méi)有法律依據(jù)。
《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第三十二條規(guī)定：“被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》若干問(wèn)題的解釋第二十六條規(guī)定：“在行政訴訟中，被告對(duì)其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時(shí)的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為沒(méi)有證據(jù)、依據(jù)?！?BR>
本案被告在規(guī)定的舉證期限內(nèi)沒(méi)有向人民法院提供執(zhí)法的依據(jù)，依照上述法律及司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告沒(méi)有執(zhí)法依據(jù)。被告在庭審時(shí)稱其執(zhí)法依據(jù)是《中華人民共和國(guó)道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》第六十三條，但即使依據(jù)《中華人民共和國(guó)道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》第六十三條被告也無(wú)權(quán)扣押車(chē)輛。
依據(jù)《中華人民共和國(guó)道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》第六十三條的規(guī)定，被告暫扣違法車(chē)輛的其前提條件為：沒(méi)有車(chē)輛營(yíng)運(yùn)證又無(wú)法當(dāng)場(chǎng)提供其他有效證明的。皖A(yù)69030轎車(chē)駕駛員殷慶豐當(dāng)晚在被被告執(zhí)法人員強(qiáng)行帶到辦公室時(shí)已經(jīng)提供行車(chē)證、駕駛證、身份證等合法的證件，并說(shuō)明它是為肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)開(kāi)車(chē)的。且肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)就在縣城內(nèi)，稍作調(diào)查就可以確定車(chē)輛是合法的。所以，被告沒(méi)有扣押車(chē)輛的前提條件。而且，2006年6月28日，被告將《交通違法行為告知書(shū)》送達(dá)給車(chē)主董俊后，說(shuō)明被告已經(jīng)知道了車(chē)輛的合法來(lái)源，這樣被告就更沒(méi)有扣車(chē)的理由和前提。
而且，依據(jù)《行政處罰法》三十七條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)有登記保存證據(jù)的權(quán)力，沒(méi)有扣押證據(jù)的權(quán)力。《道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》第六十三條的規(guī)定與《行政處罰法》三十七條的規(guī)定相抵觸。按照《立法法》第七十九條的規(guī)定，行政法規(guī)與法律相抵觸時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用法律。所以，被告扣押原告車(chē)輛的行政行為沒(méi)有法律依據(jù)。
三、被告扣押皖A(yù)69030轎車(chē)的程序嚴(yán)重違法
退一步說(shuō)，即使被告有扣押皖A(yù)69030的權(quán)力，其扣車(chē)的程序也是違法的。依據(jù)《行政處罰法》第三十七條和《交通行政處罰程序規(guī)定》第十六條的規(guī)定，被告對(duì)證據(jù)有登記保存的權(quán)利，保存的期限是七日，在七日內(nèi)，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷(xiāo)毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。被告已明顯違反了法律的規(guī)定。皖A(yù)69030轎車(chē)在2006年5月30日晚就被其扣押起來(lái)，2006年7月1日，被告作出對(duì)車(chē)主董俊罰款3萬(wàn)元的《交通行政處罰決定書(shū)》，后又將其撤銷(xiāo)。2006年7月31日，被告又一次作出對(duì)車(chē)主董俊罰款3萬(wàn)元的《交通行政處罰決定書(shū)》。不可思義的是，在車(chē)輛被扣押二個(gè)多月后且《交通行政處罰決定書(shū)》已經(jīng)作出的情況下，2006年8月10日，被告向董俊郵遞送達(dá)了《道路運(yùn)輸車(chē)輛暫扣憑證》，稱“……決定暫扣你的車(chē)輛。請(qǐng)你在七日內(nèi)持本憑證到肥東縣交通局接受處理。暫扣期間，對(duì)車(chē)輛予以免費(fèi)保管；逾期不接受處理的，將依法做出行政處罰決定；拒不履行的，將申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行?！?——完全顛倒了法定的程序；實(shí)際上，被告當(dāng)庭向法庭提供的暫扣憑證已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了法定的舉證期限，根本不能作為其扣車(chē)的合法證據(jù)。從扣車(chē)到現(xiàn)在已有三個(gè)多月的時(shí)間，在這期間，被告拒絕歸還車(chē)輛，實(shí)質(zhì)就是非法扣押車(chē)輛。
四、本案中肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)具備訴訟主體資格
本案中，原告董俊是皖A(yù)69030轎車(chē)的車(chē)主，肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)是車(chē)輛的使用人，這從第三人的陳述，證人賈學(xué)蘭、葛圣傳的證言以及肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)的工資表都可以看出這一點(diǎn)。被告的扣車(chē)行為直接侵犯了肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)對(duì)車(chē)輛的使用權(quán)。依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第十一條和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第十二條規(guī)定，肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)與被告的行政行為有法律上的利害關(guān)系，因此，本案中肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)具備原告的訴訟主體資格?！?
五、關(guān)于行政賠償問(wèn)題
原告肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)在皖A(yù)69030轎車(chē)被扣期間，每月支付第三人工資800元，每月向交通管理部門(mén)繳納養(yǎng)路費(fèi)100元。這僅是直接經(jīng)濟(jì)損失，不包括間接損失。原告肥東尚真實(shí)驗(yàn)中學(xué)的經(jīng)濟(jì)損失完全由被告的違法行政造成，依據(jù)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，理應(yīng)由被告承擔(dān)賠償責(zé)任。
綜上，被告扣押皖A(yù)69030轎車(chē)的行政行為沒(méi)有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，程序嚴(yán)重違法，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)；被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因違法行政行為給原告造成的損失。
以上代理意見(jiàn)，請(qǐng)合議庭考慮并予以采納。
安徽徽天律師事務(wù)所
吳文紅 律師
2006年9月1日
